Share deal o asset deal nell’acquisto di un’azienda

Prima di discutere vantaggi e svantaggi, chiarite se la vendita riguarda una persona giuridica con le sue quote oppure un insieme definito di beni e rapporti. La denominazione commerciale dell’operazione non basta: inventario, bozza di LOI e contratto devono descrivere lo stesso oggetto. Una ditta individuale, per esempio, non dispone di quote societarie trasferibili e viene normalmente ceduta tramite i suoi elementi operativi. La struttura deve inoltre corrispondere a ciò che banca, autorizzazioni e controparti possono effettivamente sostenere.

• identificare società, attività o beni oggetto della vendita
• allineare terminologia, inventario e documenti negoziali
• verificare limiti derivanti da forma giuridica e consensi

Con l’acquisto delle quote, la società rimane titolare dei propri beni e continua a essere parte dei contratti, salvo clausole di cambio di controllo o altri consensi. L’acquirente assume però indirettamente anche storia, passività e rischi della società. La due diligence deve quindi coprire non soltanto gli attivi desiderati, ma anche obblighi fiscali, contenziosi, garanzie e rapporti precedenti. Il contratto disciplina solitamente dichiarazioni, garanzie, indennizzi e meccanismi di prezzo per distribuire i rischi identificati o non ancora quantificabili.

• verificare titolarità e trasferibilità delle quote
• analizzare passività storiche e clausole di controllo
• regolare i rischi tramite garanzie e indennizzi adeguati

In un asset deal occorre elencare con precisione ciò che passa all’acquirente e ciò che rimane al venditore: impianti, scorte, crediti, proprietà intellettuale, contratti, dati e passività. Per singoli rapporti possono servire consensi, nuove autorizzazioni o formalità di trasferimento. Il capitale circolante alla data di riferimento deve essere definito in modo pratico, così come la gestione di incassi e pagamenti dopo il closing. Un inventario incompleto può lasciare fuori un elemento essenziale all’operatività.

• redigere un inventario completo di attivi e passivi
• controllare consensi, licenze e formalità di trasferimento
• disciplinare capitale circolante e movimenti a cavallo del closing

La stessa attività può produrre risultati diversi per venditore e acquirente secondo la struttura. La ripartizione del prezzo fra attivi, avviamento e altri elementi incide su bilancio e fiscalità, mentre la possibilità di finanziare l’operazione dipende da garanzie, flussi di cassa e oggetto acquistato. Non bisogna scegliere in base a una sola aliquota o a un vantaggio teorico. È preferibile modellare prezzo netto, fabbisogno, conseguenze fiscali e rischi contrattuali per entrambe le parti con consulenti competenti.

• confrontare effetti economici per compratore e venditore
• verificare trattamento fiscale della struttura concreta
• allineare oggetto acquistato, garanzie e finanziamento

La struttura deve essere discussa già nelle prime fasi perché orienta dati richiesti, valutazione e finanziamento. Tuttavia, fissarla prima di conoscere contratti, passività, autorizzazioni e preferenze fiscali può creare un vicolo cieco. Una LOI può descrivere la struttura prevista e indicare chiaramente che resta subordinata alla due diligence e alla consulenza. Quando la decisione è presa, data room, prezzo, condizioni di closing e piano di transizione devono essere aggiornati in modo coerente.

• usare una struttura preliminare come ipotesi verificabile
• mantenere aperti i punti dipendenti dalla due diligence
• aggiornare tutti i documenti dopo la scelta definitiva

Chiedete chi è il venditore e cosa sarà trasferito giuridicamente. Se il proprietario vende quote di una SA o Sagl, si tratta normalmente di share deal. Se la società o una ditta individuale vende beni, contratti e altri elementi operativi, si parla di asset deal. L’annuncio può essere impreciso: inventario e bozza contrattuale devono chiarire la struttura.

Devono essere identificati attivi, scorte, crediti, proprietà intellettuale, contratti, dati, autorizzazioni e passività assunte, insieme a quanto resta escluso. Per ogni categoria vanno chiariti stato, valore, titolarità e modalità di trasferimento. Sono importanti anche elementi pratici come domini, numeri telefonici, accessi e documentazione operativa.

La società rimane la stessa parte contrattuale, ma ciò non significa che ogni rapporto prosegua automaticamente senza conseguenze. Clausole di cambio di controllo, diritti di disdetta, autorizzazioni o obblighi d’informazione possono richiedere azioni specifiche. I contratti essenziali devono quindi essere letti e i consensi pianificati prima del closing.

Nel trasferimento di un’azienda o di una sua parte possono applicarsi gli art. 333 e 333a CO sui rapporti di lavoro e sugli obblighi d’informazione o consultazione. L’effetto concreto dipende dalla struttura e dalle misure previste. Il personale non dovrebbe essere trattato come una semplice voce d’inventario: tempistica e comunicazione richiedono una verifica giuridica specifica.

Dovrebbe esistere un’ipotesi prima di formulare un’offerta dettagliata, perché influenza prezzo, verifica e finanziamento. La scelta definitiva può però dipendere dai risultati della due diligence e dalla consulenza fiscale e giuridica. Nella LOI è quindi utile distinguere chiaramente la struttura prevista dalle condizioni ancora da verificare.

• SECO: due diligence
• Fedlex: Codice delle obbligazioni (art. 333 e 333a)